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启宏论股权:代持股的主要风险?

启宏论股权:代持股的主要风险?

作者:包启宏

很多企业家或投资人因为这样那样的原因往往会选择自己相对信任的人或是其他第三方来代持自己的股份,毫无疑问这样做是有法律风险的,那主要的风险是来自哪里呢?

启宏论股权:代持股的主要风险?

我们从两个角度来看:

一、 只有代持人和被代持人双方

假设有A和B两人,由于A的身份不方便参与公司股份,便委托B代持了A的股权。几年过去了,A处理好其他事务后想要回代持股份,这时,如果心怀叵测可能就不会归还。假设A一怒之下把B告上了法庭,这时A就一定会赢吗?答案是不一定,因为这里面有一个重要的前提,就是双方是否签订了《委托代持协议》,有没有规定清楚B所有的股份都是帮A代持的,如果签了,而且里面的规定也很详细,这时A赢的可能性就比较大。

如果没有签订协议又没有第三方证明的情况下,AB双方还是各自坚持自己的看法时,最多只能算A当初借了一部分钱给B,实际上入股人还是B,而B也许只需要还给A的资金和利息就可以免受法律制裁了。

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二、 协议双方之间有意外的第三方参与

还有一种情况比较复杂,就是AB之间还有个C,这个C呢是B的债主,但B因为生意亏损无力还债,C找B追债追了很长时间后听说B名下有价值不菲的股份(其实是B帮A代持的股份)就向法院申请将B的股份冻结。A知道以后就把B和C告上法庭,说自己和B签订了委托代持协议,而B在自己不知情的情况下产生了外债,A要求C解冻并转回自己的股份,这时,法院判谁赢呢?

不是B也不是A,这种情况下,法院一般会选择判C赢,因为从法律角度而言C此时属于是“善意第三方”,AB两人之间的股权纠纷不得侵犯“善意第三方”C的利益。

启宏论股权:代持股的主要风险?

另外从情理上而言,也应该判C赢,因为如果一纸代持协议就可以判A赢,以后老“赖”们就可以借此手法无限耍赖了。当然,B除了欠外债这种情况还可能会私下偷偷卖掉代持的股份或突然结婚、死亡的情况,A也可能会有发生人身意外或是突然结婚离婚的状况……

包老师这里提醒一下各位学员,代持股并不是大家想象地那么简单,若是签订代持协议一定要考虑到方方面面的因素,务必慎之又慎。

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三度联合创始人包启宏
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